At forstå konkurs bliver især afgørende i økonomisk vanskelige tider. Direktører og ledere i nødlidende virksomheder kan være tøvende med at overveje konkurs på grund af dens negative konnotationer:skade på omdømme, kredit og selvbillede. Derfor kan de være alt for optimistiske, når de kommunikerer med leverandører, kunder, långivere og medarbejdere og undgår at nævne konkurs. Faldende likviditet, kortsigtede løbetider og potentielle brud på aftaler kan dog betyde, at en kapitel 11-reorganisering er langt mere at foretrække end en endnu værre skæbne:likvidation i kapitel 7.
En Kapitel 11-reorganisering giver mange fordele for kriseramte virksomheder, herunder tiltrængt lindring fra uholdbare gældsniveauer, evnen til at optrevle byrdefulde kontrakter og pusterum til at udvikle en plan. Når en debitor og dens kreditorer når til enighed om en plan for reorganisering, får virksomheden en ny start med en ny balance, der er tilpasset den aktuelle operationelle realitet.
At forstå de skjulte dagsordener og skiftende motivationer hos både debitorer og kreditorer er afgørende, hvis du nogensinde oplever konkurs i fremtiden, uanset om du er en del af ledelsesteamet, der leder en nødlidende virksomhed, en sælger med ubetalte fakturaer, der skyldes en virksomhed, der går konkurs, eller en investor, der søger en opportunistisk handel.
Ved konkurs er der to grupper at overveje:skyldneren og dens kreditorer. En virksomhed, der indgiver konkursbegæring, omtales som en "debitor", og enhver enhed - eller person - der har krav mod den debitor, omtales som en "kreditor". For virksomheder med flere datterselskaber skal hver juridisk enhed indgive en separat konkursbegæring, hvorved der skabes en gruppe af debitorer med konkurssager, der typisk behandles i fællesskab af en Skifteret. Hver debitors gruppe af kreditorer behandles dog særskilt.
En debitor indleder en konkurssag ved at indgive en konkursbegæring til en konkursdomstol, som er en specialiseret føderal domstol, der håndterer en stor mængde både forbruger- og erhvervskonkurser hvert år. Efter at have fulgt de formelle procedurer i dets vedtægter (f.eks. bestyrelsesbeslutning eller aktionærafstemning) for at tage dette ekstraordinære skridt, kan en virksomhed gå konkurs ved at udfylde en kort formular og betale et relativt lille gebyr. Insolvens, hvilket betyder, at de samlede forpligtelser er større end de samlede aktiver (eller generelt ikke betaler gæld, efterhånden som de forfalder), er ikke påkrævet.
Andragendets dato er vigtig. Konkursprocessen fokuserer på præpetitionskreditorer, dvs. indehavere af gæld, krav og andre forpligtelser, der er opstået før datoen for konkursbegæringen. Med sjældne undtagelser er debitorer forbudt at betale nogen form for kreditorer uden for konkursprocessen. På den anden side modtager efteransøgningskreditorer særlig beskyttelse for at tilskynde kunder og leverandører til at fortsætte med at handle med en debitor under konkurs.
I USA behandles debitorer mere gunstigt end i lande med love, der prioriterer likvidation frem for rekonstruktion. Iboende i strukturen af konkursloven er ideen om, at reorganisering er mere fordelagtig end likvidation, fordi den bevarer virksomheder, der skaber job, leverer værdifulde varer og tjenester, betaler skat og gavner samfund. Ved at reorganisere i henhold til kapitel 11 får debitorer en ny chance, mens kreditorer får større inddrivelse end under likvidation.
De overordnede mål for en Kapitel 11-reorganisering er at:
På begæringsdatoen bliver alle skyldnerens aktiver en del af dennes bo. Besiddelse er irrelevant, og aktiver kan være hvor som helst, herunder i kreditorernes besiddelse. Konkursloven indeholder flere bestemmelser for at bevare værdien for skyldnerens bo.
Tidslinje for andragende
Som navnet antyder, et automatisk ophold opstår automatisk på begæringsdatoen. Det automatiske ophold beskytter en debitor mod inkassobestræbelser fra kreditorer i efteransøgningsperioden. Det er en af de primære årsager til, at debitorer indgiver konkursbegæring. For at undgå frie for alle blandt kreditorer, forhindre favorisering og tillade en retfærdig løsning af tvister, forbyder det automatiske ophold en debitor at betale nogen kreditorer for foreløbige krav, gæld eller forpligtelser. I mange tilfælde vil sådanne foreløbige forpligtelser ikke blive betalt, før skyldneren kommer ud af konkurs.
Forsætlig overtrædelse af det automatiske ophold behandles meget alvorligt af Skifteretten. Willful henviser ikke til, om kreditor vidste, at dennes handling krænkede det automatiske ophold; forsætlig betyder snarere, at kreditor bevidst tog handlingen, hvilket betyder, at handlingen i sig selv ikke var tilfældig. Kreditorer bør især være forsigtige med ikke at gennemføre modregninger - modregning af gæld fra en kunde med beløb (f.eks. tilbagebetalinger) skyldig denne kunde - for at undgå utilsigtet at krænke det automatiske ophold. Generelt er det bedre at bede om tilladelse fra Skifteretten end at søge tilgivelse senere.
Under visse omstændigheder kan en kreditor formelt anmode Skifteretten om at "hæve" det automatiske ophold med hensyn til specifikke aktiver, således at kreditor kan gribe ind. For eksempel tillader konkursloven, at det automatiske ophold ophæves, hvis de specifikke aktiver, såsom ubrugt udstyr eller overskydende jord, ikke er nødvendige for skyldnerens rekonstruktion.
En anden måde, hvorpå konkursloven beskytter skyldnerens bo, er gennem omstødelige præferencer . Mens det automatiske ophold giver efteransøgningsbeskyttelse af aktiverne i skyldnerens bo, er omstødelige præferencer rettet mod præpetitionsoverførsler. Skifteretten kan annullere en formueoverdragelse til en kreditor på forhånd på grund af en forudgående gæld, der er optaget, mens skyldneren var insolvent, og som gør det muligt for kreditor at modtage mere, end det ville have i konkurssagen. Der er en afkræftelig formodning om insolvens i 90 dage før begæringsdatoen (et år for insidere). Derfor bliver alle transaktioner, der finder sted inden for de 90 dage forud for begæringsdatoen, typisk undersøgt for at sikre, at visse kreditorer ikke modtog en favorabel eller fortrinsbehandling til skade for alle andre kreditorer.
Skyldneren skal indlede præferencetvister og bærer bevisbyrden for at vise, at præpetitionsoverførslen til kreditor opfylder definitionen af en ugyldig præference. Derefter bærer kreditor bevisbyrden for eventuelle elementer af sine forsvar. Nøgleforsvar omfatter:samtidig udveksling, ny værdiundtagelse og almindelig forretningsgang. Generelt bør kreditorer konsultere en kvalificeret konkursadvokat, når de står over for præferencesager.
Under en kapitel 11-omlægning fortsætter en debitor med at operere i den ordinære virksomhed. Enhver aktivitet uden for den almindelige forretningsgang, såsom at sælge hele virksomheden eller skaffe finansiering efter anmodning, kræver konkursrettens godkendelse.
Debitor bruger sit pusterum som et tidspunkt til at vende sin drift, omstrukturere sin balance og forsøge at vende tilbage til solvens. Under konkursbehandlingen får skyldneren en eksklusiv periode til at foreslå en rekonstruktionsplan til sine kreditorer, og kreditorerne får herefter mulighed for at stemme om skyldnerens plan. Hvis kreditorerne stemmer for at acceptere planen, forelægges planen for Skifteretten til bekræftelse. Planbekræftelse giver konkursretten mulighed for at verificere, at planen opfylder kravene i konkursloven og andre gældende love. Mens Skifteretten ikke foreslår planen eller dikterer dens indhold, kan Skifteretten nægte bekræftelse, selvom kreditorerne stemmer overvældende for at godkende planen. Hvis kreditorerne stemmer for at afvise planen, eller Skifteretten nægter bekræftelse, skal skyldneren begynde forfra.
Mens konkursloven giver konkursretten mulighed for at forlænge en debitors eksklusive periode til at foreslå en plan og indhente stemmer, skabte 2005-ændringerne til konkursloven en maksimal periode på 18 måneder (20 måneder inklusive stemmeopfordring). Når en debitor mister sin eksklusive periode til at foreslå en plan og indhente stemmer, kan enhver kreditor foreslå en plan, hvilket kan føre til, at flere planer bliver anmodet om at stemme. Da flere planer typisk skaber forvirring og forlænger konkursprocessen, er der et stærkt incitament for en debitor og dens kreditorer til at indgå en aftale, før debitor mister eksklusiviteten.
Reorganiseringstrin
Mens der er en bred vifte af beslutninger, indsigelser, meddelelser, ansøgninger, erklæringer, ordrer og andre ansøgninger i en konkurssag, er den brede oversigt over, hvordan kapitel 11 forvandler en nødlidende virksomhed til en reorganiseret virksomhed som følger:
For at forfølge målet om at sikre en retfærdig og retfærdig fordeling til kreditorer, fastlægger konkursloven en prioritet for betaling for kreditorer ved at kategorisere lignende placerede kreditorer i klasser og derefter prioritere klasserne. Selvom et nødlidende selskab aldrig går konkurs, er dets kreditorers adfærd uden for konkursen ofte stærkt påvirket af deres forventninger til denne betalingsprioritet. Som sådan forekommer træning uden for retten ofte i skyggen af konkurs.
Prioritet af krav
Konkursloven giver mulighed for betaling først af debitor-in-besession-lån (DIP), en særlig form for efteransøgningsfinansiering, der typisk har en superprioritet status over andre krav. Generelt finansieres DIP-lånet af långivere, der er sikret med første pant, da de ofte ønsker at bevare deres kontrolposition i konkursprocessen, men nogle gange bliver en ny investor involveret. I gældshierarkiet skal DIP-långivere med superprioritetsstatus betales fuldt ud, før kreditorer med førstepant får inddrivelse. Derefter betales de foreløbige sikrede fordringer, derefter usikrede fordringer og til sidst egenkapitalinteresser. Uden konsensus kan kreditorer med lavere prioritet generelt ikke betales, før de før dem er betalt fuldt ud. Dette er kendt som den absolutte prioritetsregel . Der kan være underopdelinger mellem de forskellige niveauer, såsom first lien og second lien sikret gæld, trancher af usikret gæld eller foretrukket og fælles egenkapital. Denne betalingsprioritet omtales ofte som et "vandfald", hvor de udlodelige kontanter fylder den højest prioriterede spand først, indtil de tilsvarende kreditorer modtager 100 % inddrivelse, derefter den næste spand, og så videre, indtil de udlodelige kontanter løber tør.
Et andet vigtigt koncept at forstå er omdrejningspunktets sikkerhed . Dette er den klasse af krav, der med størst sandsynlighed vil blive konverteret til ejerskab af aktier under en omstrukturering. Ved afstemning om en rekonstruktionsplan anses kreditorer, der modtager fuld inddrivelse, at acceptere, mens kreditorer, der ikke modtager nogen inddrivelse, anses for at afvise. Derfor er klassen af krav, der modtager delvise inddrivelser – omdrejningspunktets sikkerhed – ofte de reelle beslutningstagere vedrørende plangodkendelse. Kreditorer, der holder omdrejningspunktet, er delvist in-the-money og delvist out-of-the-money, så deres inddrivelser vil sandsynligvis involvere egenkapital i det reorganiserede selskab, der opstår efter konkurs. Omdrejningspunktets sikkerhed kan ændre sig over tid, især i cykliske industrier og virksomheder, der er påvirket af volatile råvarer.
Sælgere er kun én type usikrede kreditorer i den generelle usikrede klasse. I en stor konkurssag kan der være tusindvis eller titusindvis af andre usikrede kreditorer i samme spand. Da alle usikrede kreditorer generelt skal modtage den samme inddrivelsesgrad på deres foreløbige krav, kan det være nyttigt for leverandører at overvåge udviklingen, der påvirker andre usikrede kreditorer. For eksempel kan handelsprisen på en usikret obligation angive inddrivelsesgraden for alle usikrede kreditorer, inklusive leverandører.
Typer af usikrede kreditorer
Der er mange typer af usikrede kreditorer, som kan omfatte:
Kreditorer skal passe på med at chikanere kunder for betaling af præpetitionsbeløb i efteransøgningsperioden, fordi de kan blive ansvarlige for at overtræde det automatiske ophold. Hvis kreditor beskæftiger sig med "selvhjælp", kan der være alvorlige konsekvenser, som kan omfatte sanktioner idømt af Skifteretten for at overtræde det automatiske ophold.
Hvis en kunde går konkurs, kan leverandører overveje at tjene penge på deres konkurskrav ved at sælge dem til en skadeshandler. Selvom dette kun vil sikre en delvis inddrivelse, vil det give leverandørerne mulighed for hurtigere at få adgang til kontanter og undgå tid og omkostninger ved at deltage i konkursprocessen.
Andre bedste fremgangsmåder for leverandører, hvis deres kunde går konkurs, omfatter:
Til sidst og vigtigst af alt bør sælgere gennemgå debitors oplysningserklæring , som er beregnet til at give tilstrækkelige oplysninger til, at alle kreditorer kan evaluere behandlingen af deres krav, forstå virksomhedens situation, forud for og efter anmodning, og træffe en informeret beslutning om, hvordan de skal stemme om den rekonstruktionsplan, som debitor har foreslået.
Det er vigtigt at søge rådgivning hos kvalificerede konkursprofessionelle, når kunder går konkurs. Turnaround-professionelle kan hjælpe dig med at forstå din position og situationen generelt for at hjælpe dig bedst muligt at navigere i konkursprocessen, såsom:
En virksomhed har ofte visse leverandører, som er væsentlige for dens drift. I månederne op til en konkursansøgning, kan en urolig virksomheds leverandører blive opmærksomme på virksomhedens nød, efterhånden som traditionelle betalingsmønstre ændrer sig. Mistænkelige leverandører kan begynde at begrænse leverancerne og tjenesterne, indtil virksomheden foretager indhentningsbetalinger. Under alvorlige omstændigheder vil nøgleleverandører endda afbryde virksomheden fuldstændigt, hvilket forværrer dens nød. Under sådanne omstændigheder kan virksomheden forsøge at skifte til andre leverandører, som er villige til at tillade mere gunstige betalingsbetingelser. Nogle gange er der dog ingen erstatning. Ved konkurs er en vigtig leverandør uden erstatning kendt som en kritisk leverandør .
En kritisk leverandør har stærk indflydelse på at forhandle inddrivelse af sine foreløbige krav, fordi den simpelthen kan nægte at levere yderligere forsyninger og tjenester, som virksomheden har desperat brug for for at fortsætte driften. Der er dog en høj bevisbyrde:Debitor skal have et væsentligt behov for sælgeren, og der kan ikke være nogen acceptable substituerende leverandører.
At søge kritisk leverandørstatus kan være yderst fordelagtigt for en usikret kreditor, fordi Skifteretten kan godkende betaling af sine foreløbige krav uden for en rekonstruktionsplan. I stedet for at vente på en delvis inddrivelse i slutningen af konkurssagen, kan en kritisk leverandør modtage fuld inddrivelse i begyndelsen af sagen for sine ubetalte, forudgående fakturaer. Uden konkursrettens godkendelse ville det automatiske ophold forhindre debitor i at betale sine kritiske leverandører.
Leverandører bør også vurdere, om det er fordelagtigt for dem at tjene i et officielt udvalg af usikrede kreditorer (UCC). UCC, som ofte kaldes "vagthunden" af konkursprocessen, kan spille en integreret rolle i at forme forløbet af en bestemt sag. UCC repræsenterer en bred vifte af usikrede kreditorer og er en vigtig drivkraft til at bestemme retningen og succesen af en debitors konkurssag. US Trustee udpeger en mangfoldig blanding af frivillige blandt debitors top 20 største kreditorer til at tjene i UCC.
Debitor betaler for advokater og rådgivere til at rådgive UCC. Mens individuelle usikrede kreditorer har ret til at blive hørt i Skifteretten, skal de betale for deres egne advokater. Bankruptcy Code giver tilladelse til oprettelsen af en UCC for at anerkende, at det ville være uhåndterligt og dyrt for hundreder eller tusinder af usikrede kreditorer at indgive særskilte indsigelser mod debitors anmodninger, møde for Skifteretten under høringer og forhandle en plan for rekonstruktion.
I stedet forhandler UCC på vegne af alle usikrede kreditorer med debitor og dens sikrede långivere om at skabe en rekonstruktionsplan for at forlade kapitel 11. Selvom UCC kan anbefale, at usikrede kreditorer stemmer for at godkende eller afvise skyldnerens foreslåede plan, er hver usikret plan. kreditor træffer sin egen uafhængige beslutning om afstemning.
Fordele og ulemper ved frivillig UCC-service for leverandører
| Fordele | Ulempe |
| Det er bedre at udtrykke meninger kollektivt end individuelt | En betydelig tidsforpligtelse |
| Påvirkning af debitor- og skifterettens afgørelser | Funktioner for de usikrede kreditorer som helhed |
| Få omkostninger refunderet af debitor | Opretholdelse af oplysningernes fortrolighed |
| Få adgang til fortrolige oplysninger og holde sig ajour med sagsudviklingen | Blive begrænset fra handel med krav |
| Netværk med andre kreditorer involveret i samme branche | At blive distraheret fra den daglige drift |
| Potentielt styrkelse af forholdet til debitor efter rekonstruktion | Potentielt skade på forholdet til debitor efter rekonstruktion |
Konkurs giver ofte en mulighed for kvalificerede tilbudsgivere med adgang til kontanter til at købe kvalitetsaktiver til en god pris. Før han overvejer et nødlidende køb, skal en kyndig investor diagnosticere, om nøden primært var forårsaget af industrien, virksomheden eller ledelsen. Det er bedst at forstå rodproblemerne, før man vurderer potentielle vendingsløsninger. Hvis en potentiel køber mener, at debitors problematiske operationer kan reddes, så er det vigtigt at anerkende mængden af tid, likviditet og risiko, der er involveret i turnaround-indsatsen. En billig pris er måske ikke et kup, men kan snarere afspejle risikoen for at "fange en faldende kniv."
At sælge nogle af eller alle en debitors aktiver kan være et attraktivt alternativ til at fremstå som et selvstændigt selskab i henhold til en rekonstruktionsplan, især hvis debitor og dens kreditorer er fastlåst, eller virksomheden ikke er levedygtig nok til at forblive uafhængig. Sektion 363 er den del af konkursloven, der giver en debitor mulighed for at sælge nogle af eller alle aktiverne i sin virksomhed. Ifølge konkursloven er det kun skyldneren, der kan foreslå et såkaldt "363-salg ." I et 363-salg sælges aktiver generelt fri og fri for alle forpligtelser, krav og gæld, og der er normalt kun kontante bud. Alle salg er endelige med begrænsede repræsentationer, garantier og deponeringer. Der er ingen refusion. Målet med et 363-salg er at opnå det højeste og bedste tilbud for de aktiver, der sælges, så kreditorerne kan modtage retfærdige og retfærdige inddrivelser.
I sidste ende er nødlidende M&A et komplekst emne, som er værd at udforske mere detaljeret i en fremtidig artikel.
Ved at samarbejde kan parterne øge den samlede værdi i en rekonstruktion, så skyldneren får en ny start, og kreditorerne får større inddrivelse end ved likvidation. Konkurs formodes at være en samarbejdsproces, der er designet til at skabe konsensus. Det kan dog være udfordrende at genopbygge tillid og troværdighed for at blive enige om en exitstrategi. Midt i usikkerhed og volatilitet kan trætte parter, der betragter konkurs som et nulsumsspil, frustrere processen og ødelægge værdi for alle.
Omstruktureringseksperter giver klarhed i tider med forstyrrelser. Ved at forstå konkursprocessen fra flere perspektiver hjælper omstruktureringseksperter med at navigere i flerpartsforhandlinger for at nå et vellykket resultat. Omstruktureringseksperter fungerer som en pålidelig bro mellem finansielle, juridiske og operationelle spørgsmål for at forbedre ineffektivitet, styrke finansiel rapportering, styrke interne kontroller, håndtere likviditetshindringer og give vejledning gennem hele turnaround-processen. Erfaringer fra tidligere sager gør det muligt for omstruktureringseksperter at forudse problemer, forudsige resultater og undgå almindelige faldgruber. Ved at udvikle kreative strategier og løse tvister øger omstruktureringseksperter værdien for både debitorer og kreditorer.