Sikring af en transaktion – mere end blot repræsentationer og garantier Forsikring er et bidrag til CVCA Central fra BFL Canada.

Antallet af M&A-aftaler fortsætter med at stige i et hurtigt tempo på trods af COVID-19. Da disse opkøb eller salg bringer muligheder, kan det rejse komplekse problemer, der kan forsikres. Forsikring er ofte en eftertanke, der hastes ved afslutningen af ​​transaktionen og ikke tages behørigt i betragtning tidligere; det bør tages i betragtning i planlægningen og due diligence-processen, som en vej til at hjælpe med at bevare kapitalen hos både køber og sælger på tidspunktet for en transaktion og fremadrettet.

Mens Representations and Warranties Insurance (RWI) er blevet brugt hyppigere i M&A-aftaler for at beskytte mod tab som følge af sælgers misligholdelse af visse repræsentationer i købsaftalen, bør traditionelle forsikringer ikke overses, da de også giver en robust form for beskyttelse. En gennemgang og overvejelse af disse politikker bør være en del af standarddriftsproceduren, der er indarbejdet i Due Diligence proces for at sikre, at muligheden for at beskytte både købers og sælgers aktiver ikke går tabt.

Hvad du behøver at vide

På tidspunktet for afslutningen af ​​en transaktion udløses en kontrolændring i de fleste forsikringer. Det kan medføre, at forsikringen ophører med det samme, mens andre forsikringer giver en automatisk forlænget indberetningsperiode. For at undgå faldgruber, planlægge forud og det er vigtigt at forstå, hvordan forsikringspolicer kan påvirkes:

• Vær opmærksom hvis køberen er i stand til at tilføje de købte operationer til alle politikker, og om arten af ​​operationer er tilpasset til at blive tilføjet (udskille transaktioner kan ses anderledes);
• Bekræft at forsikringsselskabet yder dækning af tidligere handlinger til købers program, hvilket sikrer, at fremtidige krav vil blive behandlet (udspringer af handlinger fra målet før erhvervelsesdatoen);
• Bekræft om der er kontraktlige forpligtelser, der overgår til køberen, som forsikringen opfylder;
• Spørgsmål forud for aftalens lukning hvis den købte virksomhed skal fortsætte med sit eget forsikringsprogram;
• Diskuter inden handel lukkes, hvis sælgers politikker løber ud, og bekræft, hvilken part der er ansvarlig for at betale eventuelle yderligere præmier, og forhandle vilkårene på forhånd af transaktionen;
• Vær opmærksom at forsikringsmarkedet er hærdet med skrumpende kapacitet og øgede omkostninger for de fleste forsikringsgrene.

Faldgruber ved ikke at overveje indvirkningen på forsikring forud for transaktionen:

• Til køberen , hvis policer annullerer og skaber et hul i dækningen, kan fremtidige krav baseret på tidligere handlinger blive en fremtidig forpligtelse, der ikke blev taget højde for, og påvirke den opfattede værdi af handlen;
• Til sælgeren , kan de personligt have forpligtelser, som forsikring ellers ville have rettet, men kan have en forpligtelse til at betale personligt for sådanne tidligere forhold;
• Uenigheder om, hvem der forventes at betale, når forsikringen ikke reagerer, kan ikke kun have en økonomisk indvirkning, men forårsage friktion i parternes goodwill.

Selvom alle forsikringer er vigtige at overveje og gennemgå, er den politik, der oftest citeres, Directors and Officers (D&O) Liability. Ansvarsforsikring for direktører og embedsmænd giver beskyttelse til virksomhedsdirektører, embedsmænd (forsikrede) mod krav, der måtte opstå som følge af deres beslutning og handlinger, der træffes inden for rammerne af deres almindelige pligter (deres tillidshverv). Ofte ser vi krav til D&O-afstrømning indgåelse af købsaftalens vilkår og forbliver i kraft i 6 år fra transaktionsdatoen. D&O-afløbet tillader, at krav rapporteres inden for det 6-årige vindue, hvilket betyder, at dækningen kun vil reagere på krav fremsat i løbet af den 6-årige rapporteringsperiode for handlinger, der fandt sted før ændringen af ​​kontrol . Uanset om det er skitseret i købsaftalen, bør direktørernes og embedsmændenes ansvar være et omdrejningspunkt for bestyrelsen og C-suiten for deres personlige beskyttelse ved afslutningen af ​​handlen.

Hvor krav opstår (Et D&O-perspektiv)

• Indsigelser mod fusionen, hvor sagsøgere ofte bebuder/​påstår, at direktører har misligholdt deres tillidspligt ved at acceptere en uretfærdig aftale eller undlade at give tilstrækkelige oplysninger til aktionærerne;
• Klager sagsøger køberen med påstand om samarbejde og/​eller medvirken til sælgeren med hensyn til aftalevilkårene;
• Krav om afhjælpning af undertrykkelse – interne aktionærer/​ansatte føler, at virksomheden (sælgeren) ikke bør sælges og kunne fortsætte uden et sådant salg;
• Hvis der er medarbejderes job i fare og vil blive pakket ud, (selv om nogle krav kan betragtes som ansættelsesrelaterede), kan krav være for lovbestemte forpligtelser med at navngive direktørerne og embedsmændene i sagen;
• Manglende overholdelse af regler eller love (herunder fejl eller urigtige fremstillinger).

Selvom der er fokus på D&O-forsikring, er der mange flere forsikringslinjer til overvejelse, som alle kan have nuancer, der kræver særlige overvejelser på anskaffelsestidspunktet.