Europa-Kommissionens forordning om indekser brugt som finansielle benchmarks i finansielle instrumenter og finansielle kontrakter (forordningen ) udgør en del af EU's svar på en række højt profilerede undersøgelser i de seneste år af den påståede manipulation af vigtige finansielle benchmarks, herunder LIBOR. Disse undersøgelser gav anledning til bekymring over pålideligheden og integriteten af finansielle benchmarks, som understøtter transaktioner til en værdi af billioner af dollars. Forordningen har til formål at reducere risikoen for manipulation, styrke pålideligheden af de administrerede benchmarks og i sidste ende give et sikrere miljø for brugen af benchmarks i EU.
Den 1. januar 2018 finder forordningen anvendelse, hvori det giver mindre end tolv måneder for enheder, der enten er benchmarkadministratorer, bidragydere eller brugere, til at forberede sig på overholdelse af forordningens krav, med forbehold af overgangsordninger.
Overgangsordninger vil gælde for "eksisterende" benchmarks. Dette betyder, at EU-benchmarkadministratorer, der leverer benchmarks frem til 1. januar 2018, har indtil 1. januar 2020 til at ansøge deres nationale kompetente EU-myndighed (NCA) om godkendelse eller registrering.
Behandlingen af "nye" benchmarks, dvs. dem, der er oprettet af en benchmarkadministrator efter 1. januar 2018, er dog stadig uklar i forordningen. Dette udgør en udfordring med hensyn til det niveau, som virksomhederne søger at opnå inden udgangen af 2017.
Enheder, der er berørt af forordningen (herunder dem inden for og uden for industrien for finansielle tjenesteydelser), bør forblive forsigtige i deres implementeringsplaner ved at antage, at overgangsordningerne ikke vil gælde for "nye" benchmarks. Dette ville betyde, at administratorer kun vil være i stand til at administrere nye benchmarks i 2018, når de er godkendt eller registreret af en EU NCA.
En oversigt over vigtige milepæle og forventede aktiviteter i løbet af dette år og derefter er vist nedenfor:
ESMA forventes at udsende et endeligt udkast (til vedtagelse) RTS om forordningen til Kommissionen i begyndelsen af april 2017, som vil give yderligere vejledning om en række centrale fokusområder for anvendelsen af forordningen, såsom skabeloner til benchmark og overensstemmelseserklæringer.
Som en del af lovgivningsprocessen er det dog værd at bemærke, at Kommissionen kan vælge at foretage nogle ændringer i teksten, før den vedtager den. Når Kommissionen har vedtaget teksten, vil den blive forelagt for EU-Parlamentet og Rådet, og de vil have tre måneder til at gøre indsigelse (selv om denne periode kan forlænges). Hvis der ikke gøres indsigelse, vil teksten være endelig og vil blive optaget i EU's Tidende. Det fulde sæt af endelige krav kan således først foreligge kort før 1. januar 2018.
ESMA's niveau 2 RTS vil omfatte yderligere vejledning om de specifikke oplysninger, der kræves i ansøgningsskemaerne til vurderingen af autorisation og/eller registrering. Når de endelige standarder er offentliggjort, videregives stafetten derfor til delegerede EU NCA'er for at offentliggøre deres egne høringspapirer til vejledning om ansøgninger, sandsynligvis i 4. kvartal 2017, og derfor kan vi se et "rush to the finish" med en stor tilstrømning af ansøgninger, der indsendes i slutningen af 2017.
Det er også værd at bemærke, at forordningen stadig er uklar med hensyn til, i hvilket omfang forordningen skal overholdes i perioden mellem ansøgning og godkendelse/registrering. Vi forventer dog, at forordningen giver administratorer mulighed for at fortsætte leveringen af benchmarks, indtil beslutningen er truffet, eller i det mindste at have en form for midlertidig tilladelse. Derudover giver forordningen mulighed for, at administratorer kan ansøge inden for 30 arbejdsdage efter enhver aftale indgået af en enhed under tilsyn om at bruge benchmark. Det betyder, at administratorer har op til midten af februar 2018 til at kunne ansøge, forudsat at de ønsker at fortsætte med at administrere disse benchmarks fra den 1. januar 2018. Vi vil dog råde virksomheder til ikke at lade deres ansøgninger ligge til sidste øjeblik.
Ud over eksisterende benchmark-regulering og -vejledning indeholder forordningen en række sikkerhedskrav, som virksomheder, der er påvirket af forordningen, bør overveje som en del af deres implementeringsplaner. Disse omfatter:
1) Governance:Effektive ordninger og proportionalitet
Forordningen opstiller en lang række krav til styring og tilsynsordninger, håndtering af interessekonflikter, ansvarlighed og kontrolrammer, inputdata og benchmarkmetoder og gennemsigtighed. Som en yderligere kompleksitet vil disse krav være forskellige afhængigt af benchmarks type og kritikalitet, og derfor opfordres virksomheder til at have en opgørelse over benchmarks med en robust proces for at kunne identificere kravene til hver af deres benchmarkaktiviteter.
Forordningen angiver de minimumsstandarder for overholdelse, som virksomheder skal opfylde, og afhængigt af virksomhedsetablering og/eller kunders behov kan virksomheder vælge at gå ud over at etablere kontrolramme(r) proportionalt for at opfylde forordningens standarder på tværs af organisationen . Ikke desto mindre skal virksomheder bevise over for deres EU NCA, at de overholder forordningen som organisation.
2) Beholdning:Definer dit benchmark inden for rækkevidde
Uanset om virksomheder er brugere, bidragydere eller administratorer, er behovet for, at virksomhederne udvikler en altomfattende "live" opgørelse over benchmarks og udvikler en kontrolramme for at vedligeholde opgørelsen i overensstemmelse med forordningen vigtigt for at fastlægge perimeteren af anvendelsen af forordningen. Forordningen opstiller forskellige definitioner og klassifikationer, som bestemmer kravene til hvert identificeret benchmark, og vi ser derfor som et minimum for, at opgørelsen skal indeholde oplysninger såsom kritikalitet, benchmarktype, placering af administration, bidragyderforhold og brug af benchmarks.
Vi gør også opmærksom på, at forordningen stiller krav til tilsynsmyndigheder, der er brugere af benchmarks. Ikke alene skal brugerne nu identificere benchmarks inden for rammerne, der bruges på tværs af organisationen, brugerne skal også jævnligt kontrollere, at administratoren er i ESMA-registret med en benchmark-erklæring offentliggjort for hver af deres benchmarks. Vi vil også opfordre virksomheder til at begynde at tænke på beredskabsplaner givet muligheden for, at benchmarks kan udgå eller begrænses til at blive brugt i EU på grund af forordningen.
3) Tredjeland:Regimet og Storbritanniens planlagte udtræden af EU
Der er tre muligheder tilgængelige under tredjelandsordningen, og hver mulighed kræver i sidste ende, at ikke-EU-administratorer overholder krav svarende til forordningen (IOSCO Principles for Financial Benchmarks and Oil Price Reporting Agencies). Selvom dette giver en vis fleksibilitet for ikke-EU-virksomheder til at anvende proportionalitet i deres styrings- og kontrolramme, vil kendskabet til forordningen hos tredjelandsadministratorer med begrænset tilstedeværelse i EU være en udfordring, både hvad angår omkostningerne vedr. opfylder kravene i forordningen og muligheden for at ændre forretningsstrategier og -modeller for at sikre overholdelse af forordningen.
Det er værd at bemærke, at selv med Storbritanniens planlagte udtræden af EU, vil forordningen stadig gælde i Storbritannien før den tidligst mulige dato for Storbritanniens udtræden af EU. Derfor vil vi opfordre virksomheder i Storbritannien til at fortsætte med at forberede implementeringen af kontrolrammer for at overholde forordningen som EU-land. Desuden kan det ses som en konkurrencefordel at være en autoriseret eller registreret benchmarkadministrator i et tredjeland, der lever op til forordningens standarder, især hvis den britiske ordning ikke anses for at være ækvivalent.
I betragtning af, at 1. januar 2018 nærmer sig hastigt, og i lyset af forordningens fremhævede kompleksiteter og usikkerheder, ser vi det presserende behov for, at virksomhederne på afgørende vis identificerer forordningens virkningsomkreds, udformer planer for implementering, formulerer en kommunikationsstrategi med klienter om enhver potentiel indvirkning og begynde at forberede ansøgningen til EU's nationale konkurrencemyndigheder.
Dette indlæg blev skrevet af Deloittes Benchmark-team og først offentliggjort på Deloitte Financial Services UK-bloggen.