I oktober 2020 offentliggjorde US Internal Revenue Service (IRS) de endelige regler i henhold til afsnit 1446(f) i US Internal Revenue Code (IRC) (herefter "endelige regler"). De endelige regler angiver de detaljerede tilbageholdelses- og rapporteringskrav i forhold til en ikke-amerikansk person, der sælger en andel i et partnerskab, der er involveret i en amerikansk handel eller virksomhed.

I denne blog opsummerer vi, hvordan de endelige regler og de planlagte ændringer af aftalen om kvalificeret mellemmand (QI) påvirker ikke-amerikanske banker, der har offentligt handlede partnerskabsinteresser (PTP) i depot for deres kunder. Vi skitserer også, hvorfor det ikke længere er muligt at optræde som en ikke-kvalificeret mellemmand (NQI) med hensyn til PTP-interesser, som er en almindelig praksis blandt forskellige schweiziske og Liechtensteinske banker, fra den 1. januar 2022.

Lovgivningshistorie

Sections 864(c)(8) og 1446(f) blev føjet til IRC i 2017 som en del af Tax Cuts and Jobs Act. Section 864(c)(8) indeholder regler for at bestemme størrelsen af ​​gevinst eller tab, der behandles som reelt forbundet med en amerikansk handel eller virksomhed, når en ikke-amerikansk person sælger en interesse i et partnerskab, der er involveret i en amerikansk handel eller forretning. Sektion 1446(f) indeholder tilbageholdelses- og rapporteringsregler, der gælder for overførsel af partnerskabsinteresser beskrevet i sektion 864(c)(8).

IRS udsendte meddelelser i 2017 og 2018 om at suspendere anvendelsen af ​​reglerne for PTP-interesser og gav vejledning om tilbageholdelse af overførsler af ikke-PTP-interesser.

I maj 2019 udstedte IRS foreslåede regler i henhold til IRC section 1446(f). De endelige forordninger bevarer den grundlæggende tilgang og struktur i de foreslåede forordninger, men indeholder adskillige ændringer og præciseringer.

Bestemmelserne i de endelige regler har generelt en anvendelsesdato 29. januar 2021, dvs. 60 dage efter offentliggørelse i det føderale register. Visse bestemmelser, herunder dem, der vedrører PTP'er, træder dog i kraft for overførsler, der finder sted den 1. januar 2022 eller senere.

Oversigt over reglerne for PTP'er

Fra 1. januar 2022 skal en mægler generelt tilbageholde og tilbagebetale til IRS en skat svarende til 10 % af bruttoprovenuet fra salg af en PTP-rente, der betales til en overdrager (dvs. sælger), der er en ikke- amerikansk kunde eller til en ikke-amerikansk mægler. Derudover er 1446(f) tilbageholdelse påkrævet på PTP-udlodninger, der kan henføres til et beløb, der overstiger den kumulative nettoindkomst med et kvalificeret varsel.

En mægler er dog ikke forpligtet til at tilbageholde i følgende situationer (ikke-udtømmende):

• Det realiserede beløb betales til en QI, der:

- Påtager sig primært tilbageholdelsesansvar for betalingen, eller

- Påtager sig ikke primært tilbageholdelsesansvar for betalingen, men giver mægleren oplysninger, der indikerer, at overdrager er fritaget for tilbageholdelse (se nedenfor),

• Mægleren modtager det realiserede beløb fra en anden mægler, der har tilbageholdt det fulde beløb,
• Mægleren modtager en certificering af, at overdrageren er en amerikansk person (f.eks. på IRS Form W-9),
• Mægleren modtager en certificering af, at overdrageren er fritaget for amerikansk kildeskat på relevante gevinster i henhold til en indkomstskatteoverenskomst (NB:IRS meddelte, at det vil revidere instruktionerne til formularerne W-8BEN og W-8BEN-E for at præcisere hvordan et traktatkrav for en sektion 1446(f) betaling skal dokumenteres),
• Mægleren er afhængig af en kvalificeret meddelelse fra PTP, der angiver, at der ikke kræves tilbageholdelse (f.eks. fordi PTP ikke er involveret i en amerikansk handel eller forretning).

Uanset om der anvendes tilbageholdelse, skal en mægler, der foretager relevante betalinger, rapportere disse på formularer 1042 og 1042-S.

Konsekvenser for QI'er

En QI, der krediterer bruttoprovenuet fra salget af PTP-interesser (og udlodninger inden for rammerne) til sine kontohavere, kvalificeres som en mægler i henhold til § 1446(f). IRS meddelte, at de vil inkorporere respektive tilbageholdelses- og rapporteringsforpligtelser i QI-aftalen. Men da den nuværende QI-aftale er gyldig indtil 31. december 2022, mens PTP-reglerne træder i kraft den 1. januar 2022, vil kravene for år 2022 blive opstillet i en rytter (dvs. tillæg) til QI-aftalen. I denne sammenhæng meddelte IRS i præamblen til de endelige regler, at overholdelse af paragraf 1446(f) hverken vil blive inkluderet i de QI periodiske gennemgange udført for kalenderåret 2022 eller de QI periodiske certificeringer for certificeringsperioden, der slutter den 31. december 2022.

Baseret på de endelige regler, præamblen samt verbale kommentarer fremsat af IRS-repræsentanter ved konferencer, forstår vi, at QI'er vil have tre muligheder for at overholde deres paragraf 1446(f) forpligtelser. Vi angiver disse tre muligheder nedenfor sammen med den tilsvarende dokumentation, tilbageholdelse og rapportering praktiske.

1. QI påtager sig primært tilbageholdelsesansvar: Præamblen til de endelige regler indikerer, at IRS vil give QI'er "passende fleksibilitet til at træffe passende foranstaltninger til at påtage sig eller ikke påtage sig visse tilbageholdelsesansvar". Især vil QI'er få lov til at påtage sig primært tilbageholdelsesansvar i henhold til sektion 1446(f) på betaling-for-betaling-basis. Derudover kan QI'er påtage sig (eller ikke påtage sig) primært tilbageholdelsesansvar i henhold til paragraf 1446(f), uanset om de påtager sig primært kapitel 3 og 4 tilbageholdelsesansvar, bortset fra at en QI, der påtager sig primært tilbageholdelsesansvar på en del af en PTP-distribution, vil være forpligtet til at påtage sig primært tilbageholdelsesansvar for hele distributionen.

- Dokumentation: QI-udbydere FORM W-8IMY til upstream-depoter (ingen dokumentation vedrørende kunder, der skal leveres til upstream-depoter).

- Tilbageholdelse: QI trækker kildeskat og foretager indskud hos IRS.

- Rapportering: QI rapporterer 1446(f)-betalingen på formularer 1042 og 1042-S. I forbindelse med Form 1042-S har QI tilladelse til at rapportere på en samlet basis i det omfang, det er tilladt for andre betalinger i henhold til QI-aftalen (selvom nogle kunder alligevel kan anmode om separat rapportering og en modtagerkopi).

2. QI påtager sig ikke det primære tilbageholdelsesansvar og giver oplysninger om tilbageholdelsessatspulje upstream

- Dokumentation: QI forsyner opstrømsdepotbank med formular W-8IMY og en tilbageholdelseserklæring, der allokerer betalingen til tilbageholdelsessatspuljer af udenlandske overdragere, der er underlagt 10 % tilbageholdelse, udenlandske overdragere, der kvalificerer sig til en undtagelse fra tilbageholdelse og/eller amerikanske overdragere, der er inkluderet i en kapitel 4 tilbageholdelsessatspulje af amerikanske betalingsmodtagere.

- Tilbageholdelse: Upstream-depotbanken trækker kildeskat og foretager indskud hos IRS.

- Rapportering: QI rapporterer 1446(f)-betalingen på formularer 1042 og 1042-S. I forbindelse med Form 1042-S har QI tilladelse til at rapportere på en samlet basis i det omfang, det er tilladt for andre betalinger i henhold til QI-aftalen (selvom nogle kunder alligevel kan anmode om separat rapportering og en modtagerkopi).

 3. QI påtager sig ikke primært tilbageholdelsesansvar og leverer modtagerspecifikke oplysninger opstrøms

- Dokumentation: QI giver upstream-depoter formular W-8IMY, en tilbageholdelseserklæring og dokumentation for hver overdrager (f.eks. formular W-8BEN, W-8BEN-E eller W-9).

- Tilbageholdelse: Upstream-depotbanken trækker kildeskat og foretager indskud hos IRS.

- Rapportering: QI har ingen rapporteringsforpligtelser med hensyn til 1446(f)-betalingerne, selvom de er inden for rammerne af QI-aftalen. I stedet behandler upstream-depoten partneren (dvs. QI's kontoindehaver) som modtageren med henblik på formular 1042-S-rapportering.

Især har IRS til hensigt at inkorporere nominerede rapporteringskrav (se Treas. Reg. §1.6031(c)-1T) i QI-aftalen. I henhold til disse regler vil QI desuden være forpligtet til at give visse oplysninger, herunder detaljer om partnerne (dvs. QI's kontoindehavere) til partnerskabet, hvilket gør det muligt for både partnerskabet at rapportere korrekt på skema K-1 (formular 1065) og ikke-amerikanske partnere for at opfylde deres egne krav til ansøgning om indkomstskat i USA. Indtil yderligere detaljer er offentliggjort i QI-aftalen, er det åbent for at blive bekræftet, om levering af modtagerspecifik information opstrøms ville lette denne byrde.

Konsekvenser for NQI'er

Mens forskellige schweiziske og liechtensteinske banker i øjeblikket handler i en NQI-kapacitet med hensyn til PTP-interesser, er dette muligvis ikke længere en gennemførlig tilgang fra 1. januar 2022, fordi:

• En NQI, der modtager bruttoprovenuet fra salg af PTP-interesser (og udlodninger inden for rammerne), er generelt underlagt 10 % tilbageholdelse, selvom den videregiver partneroplysninger til upstream-depotbanken,
• Opstrømsdepotbanken rapporterer betalingen på formular 1042-S som betalt til en ukendt kontoindehaver, med NQI rapporteret som mellemmand for beløbet (i stedet for som modtager), hvilket potentielt kan udsætte banken, der fungerer som NQI for uønsket IRS-kontrol, og
• NQI vil være forpligtet til at udstede modtagerspecifikke formularer 1042-S til kontohaverne for at gøre det muligt for dem at kræve en kredit for det tilbageholdte beløb, hvilket generelt ikke er påkrævet i QI-scenariet, hvor den korrekte tilbageholdelse anvendes ved kilden .
  Til sidst er det værd at bemærke, at det at fungere som en NQI, i det mindste fra et amerikansk perspektiv, ikke fritager nomineret rapportering.

Deloittes syn: 

Ikke-amerikanske banker, der har PTP-interesser i depot for deres kunder, bør sætte sig ind i de nye regler og bestemme den bedste tilgang til at overholde paragraf 1446(f)-forpligtelserne.

Det faktiske implementeringsarbejde vil variere afhængigt af tilgangen. Det er klart, at indsatsen vil være højere for banker, der har til hensigt at fungere som primære QI'er for 1446(f)-betalinger. Dette skyldes hovedsageligt behovet for at udvide tilbageholdelsessystemer og processer til at dække bruttoprovenu fra PTP-interesser (mens nuværende amerikansk kildeskat for det meste er begrænset til indkomst). Men selv banker, der planlægger at være ikke-primære QI'er, bør overveje indvirkningen på kontoopsætningen hos upstream-depotbanken, dokumentationsprocesser (fra kontohavere og mod upstream-depotbank), QI-rapportering og overholdelse samt den potentielle nominerets indberetningspligt. Endelig kan nogle banker endda beslutte efter at have udført en cost-benefit-analyse at forlade PTP-forretningen og ophøre med at tilbyde sådanne investeringer til kunder.

Med mindre end 12 måneder til start (og ingen klar indikation af, hvornår deltageren til QI-aftalen vil blive offentliggjort), bør ikke-amerikanske banker tage de første skridt nu for at sikre overholdelse af 1446(f).

Hvis du gerne vil diskutere dette emne yderligere, bedes du kontakte vores nøglekontakter nedenfor

Nøglekontakter