Efterhånden som fusions- og opkøbstransaktioner (M&A) fortsætter med at vokse i omfang og kompleksitet, er det også med de tilhørende transaktionsomkostninger. Det gør derfor den skattemæssige behandling af disse udlæg af større betydning for alle parter. Canada Revenue Agency (CRA) har længe udfordret skatteyderne med hensyn til fradragsretten for gebyrer, der påløber som en del af en transaktion, hvilket gør disse til et fælles mål for revisioner.
Generelt er en forretningsudgift fradragsberettiget, hvis den er beregnet til at tjene erhvervs- eller ejendomsindkomst. Der kræves derefter en yderligere evaluering for at afgøre, om der kan gælde generelle eller specifikke begrænsninger for at nægte fradraget. Historisk har domstolene i vid udstrækning støttet fradragsret for transaktionsomkostninger, hvor sådanne gebyrer afholdes med det formål at forbedre målets forretning ved at kombinere dets forretninger med erhververens eller forsvare virksomhedens evne til at fortsætte driften, som f.eks. sammenhæng med en fjendtlig overtagelse.
Rio Tinto Alcan Inc. v. The Queen [2018] fornyet diskussionen om fradragsretten for transaktionsomkostninger ved at give en ramme, hvorunder sådanne omkostninger bør undersøges:
a) Tilsynsomkostninger: honorarer, der påløber for tjenester, der ’bistår bestyrelsen med at beslutte, hvorvidt M&A-transaktionen skal godkendes som en del af bestyrelsens tilsynsfunktion’. Sådanne omkostninger afholdes for at undersøge, om et anlægsaktiv skal oprettes eller ej. De er dog 'stadig et resultat af virksomhedens nuværende drift som en del af dens lederes daglige bekymring for at afslutte virksomhedens drift på en forretningslignende måde'[i], herunder korrekt ledelse, allokering eller omfordeling af virksomhedens kapital med det formål at maksimere virksomhedens indtjeningspotentiale. Tilsynsudgifter i denne sammenhæng vil blive behandlet som fradragsberettigede løbende udgifter.
b) Udførelsesomkostninger: gebyrer påløbet for tjenester, der vedrører den direkte udførelsesproces af en kapitaltransaktion efter at være blevet godkendt af bestyrelsen, og 'der resulterer i eller hjælper med gennemførelsen af transaktionen'[ii]. Med andre ord, hvor der afholdes gebyrer, som i sidste ende letter erhvervelsen eller afhændelsen af et kapitalaktiv (såsom aktier eller aktiver i en virksomhed), vil omkostningerne blive behandlet på grund af kapital og derfor nægtes et løbende fradrag.
Med ovennævnte rammer etableret gav TCC følgende kommentarer i flere tilfælde om specifikke udgifter:
i) Honorarer til investeringsrådgivere/bestyrelsesrådgivning
I Rio Tinto Alcan Inc. v. The Queen , behandlede retten rådgiverhonorarer afholdt med det formål at skabe økonomiske modeller og analysere strategier til udvikling af skatteyderens virksomhed som tilsynsudgifter. Formålet med sådanne udgifter var at indhente finansielle, værdiansættelses-, markeds- og prisudtalelser med hensyn til en potentiel transaktion og retfærdigvis afgøre, om bestyrelsen handlede med fornøden omhu ved at godkende transaktionen. Investeringsrådgivere bistod derfor bestyrelsen i beslutningsprocessen og deres tilsyn med selskabets indkomstoptjeningsprocessen.
ii) Betingede gebyrer
I Rio Tintos I tilfældet blev en betydelig del af investeringsrådgiverens kompensation afledt af et "succesbaseret honorar", der skulle betales ved en vellykket gennemførelse af transaktionen. Ministeren for National Revenue ("ministeren") hævdede, at et sådant gebyr udgør en 'kommission', som specifikt er udelukket fra tilladte fradrag. TCC angav imidlertid, at en modtagelse af en provision ikke kun bestemmes af dens betingethed af en transaktion, men også skal beregnes baseret på en procentdel af overskuddet, der er optjent i forbindelse med en transaktion[iii]. Da kontingenthonoraret i denne sag var et fast honorar, tillod retten fradrag af omkostninger på trods af, at det var afholdt, efter at bestyrelsen havde truffet beslutning om at fortsætte handlen.
iii) PR-gebyrer
Rio Tinto afholdt udgifter i forbindelse med en kommunikationsstrategi til støtte for den foreslåede transaktion. Dette omfattede udvikling af et marked for de aktier i aktiekapitalen, der skulle udstedes som vederlag som led i den foreslåede transaktion. Retten nægtede fradrag for sådanne omkostninger, fordi de var afholdt for at fremme gennemførelsen af transaktionen, da bestyrelsen allerede havde truffet beslutningen om at fortsætte med transaktionen.
iv) Rapportering af omkostninger og cirkulærer med ledelsesinformation
Retten nægtede fradrag af Rio Tintos honorarer for udarbejdelse og indlevering af dokumenter til aktionærerne i forbindelse med transaktionen. Dette er i modsætning til Boulangerie St. Augustin Inc. v. Canada[iv] , hvor sådanne omkostninger blev anset for fradragsberettigede som nødvendige erhvervsudgifter, på samme grundlag som ved udarbejdelse af årsrapporter. TCC skelnede imidlertid Boulangerie sag fra Rio Tinto Som i den tidligere situation blev rapporterne leveret til Boulangeries egne aktionærer i modsætning til målselskabets aktionærer i sidstnævnte.
v) Pausegebyrer
Et pausegebyr er en betaling, der typisk foretages i forbindelse med en transaktion af den ene part til den anden for at trække sig ud af transaktionen og give den mulighed for at forfølge andre muligheder, der er mere fordelagtige for sine aktionærer. I Morguard Corporation v. The Queen[v] , modtog Morguard en sådan betaling, som den hævdede var på grund af kapital. Ministeren argumenterede for, at en sådan kvittering skulle medregnes i indkomsten som almindelig erhvervsindkomst.
TCC afgjorde til fordel for ministeren - da Morguard var i gang med at foretage strategiske opkøb i ejendomsselskaber, var forhandling af pausegebyrer med potentielle mål blevet et integreret aspekt af virksomhedens indkomstoptjeningsprocessen. Dette er i modsætning til rammerne etableret i Rio Tinto da man kunne argumentere for, at betalingen var en del af en udførelsesomkostning, hvor skatteyderen ikke er i færd med at købe og sælge virksomheder.
Ved at bruge rammerne ovenfor afgjorde TCC til fordel for Rio Tinto og indrømmet et fradrag på cirka 50 millioner dollars, der er bestemt til at være tilsynsomkostninger. At forstå den skattemæssige behandling af en specifik transaktionsomkostning kan være en vanskelig øvelse, der kræver en vis fortolkning, som tager hensyn til andre kendsgerninger og omstændigheder. Hvorvidt CRA vil justere deres vurderingspraksis baseret på Rio Tinto Kendelsen er stadig uklar, men transaktionsomkostninger og tilknyttede gebyrer vil fortsat tiltrække CRA-revisorernes opmærksomhed. Parter i en M&A-transaktion bør huske vigtigheden af at gennemgå aftaler, fakturaer og anden dokumentation for at understøtte den skattemæssige behandling af forskellige transaktionsomkostninger
Om forfatterne:Bhavin Oza er senior manager, og Stephen Rupnarain er partner, der leverer skatterådgivning om M&A hos RSM Canada.
12 skattefradrag og kreditter, der hjælper dig med at betale for college
Hvad er de kvalificerede virksomhedsfradrag i henhold til skattelettelser og jobloven?
Fusion og opkøb 101:Hvad ejere af små virksomheder behøver at vide
Markedsføringsomkostninger:Skattefradrag for små virksomheder
16 værdifulde skattefradrag, og hvordan de fungerer