Den seneste ændring af EU's direktiv om administrativt samarbejde (DAC6) kræver EU-formidlere (og i nogle tilfælde relevante EU-skatteydere) for at rapportere til deres nationale skattemyndigheder om potentielt aggressive eller misbrugende grænseoverskridende skatteordninger (rapporterbare grænseoverskridende ordninger eller RCBA'er). Parallelt hermed implementerer visse jurisdiktioner OECD's obligatoriske oplysningsregler (MDR), som i det væsentlige gælder for arrangementer, der falder inden for DAC6's kendetegnende D-kategori.

Denne blog diskuterer virkningen af ​​DAC6 og OECD MDR på tillids- og tillidssektoren og er en del af en serie designet til at hjælpe vores kunder med at reagere på de nye lovkrav.

Hvad gør en ordning gennem en tillidstjeneste rapporterbar?

For hurtigt at opsummere betyder en RCBA ethvert arrangement, der:

• omhandler enten mere end ét EU-medlemsland eller et EU-medlemsland og et tredjeland, herunder Schweiz (en såkaldt 'grænseoverskridende ordning'); og
• opfylder mindst én af de egenskaber eller funktioner, kendt som "kendetegn", der er opført i kategori A til E i bilaget til DAC6. Disse er ordninger, der indikerer aggressiv skatteplanlægning eller skatteundgåelse.

Trustees vil blive involveret i grænseoverskridende arrangementer, hvis de har en EU-forbindelse og betjener udenlandske kunder, eller i tilfælde af ikke-EU-trustees, hvis de betjener EU-klienter.

Derudover kan der opstå rapporteringsforpligtelser, hvis en trustee er bosat i en jurisdiktion, der implementerer MDR og stiller en ordning til rådighed, som har til hensigt eller virkning at omgå eller undgå OECD Common Reporting Standard (CRS)-kravene, eller stiller en uigennemsigtig offshore-struktur til rådighed, som skjuler det nuværende reelle ejerskab.

Hvad er forvaltningstjenester, der kunne opfylde et DAC6/MDR-kendetegn?

Det kan se ud til, at tillidsstrukturer og tillidsrepræsentanter ikke bør påvirkes af DAC6, da de traditionelt ikke er bosiddende i EU-medlemslande.

Trust-selskaber leverer tjenester til kunder vedrørende formue, ejendom og arv og flytningsplanlægning. Skattemæssige overvejelser er et nøgleaspekt af disse tjenester, og kan derfor bringe rådgivning inden for rammerne af DAC6- eller MDR-kendetegnene. Nogle illustrative eksempler er forklaret nedenfor.

• Tillidsselskaber kan give en klient en standardiseret trustskabelon, som derefter færdiggøres af klientens eksterne advokat. I sådanne tilfælde vil trustselskabet sandsynligvis vide, i hvilket omfang skødet er blevet tilpasset, og om det opfylder A.3-mærket under DAC6 for standardiseret dokumentation.
• Forvaltere kan oprette en truststruktur, der har den virkning, at indkomst konverteres til kapital, gaver eller en anden kategori af indkomst, der beskattes med en lavere sats eller er skattefri. I sådanne tilfælde er hovedfordelstesten sandsynligvis opfyldt, og rapportering er påkrævet under kendetegn B.2 i DAC6.
• Tillidstjenester kan opfylde et af kategori D-kendetegnene under DAC6 eller falde ind under MDR's omfang, hvis de fører til manglende rapportering under CRS. Et eksempel ville være at give vildledende oplysninger til en finansiel institution, når der åbnes en konto om de reelle skønsmæssige begunstigede af en trust. For eksempel ved at udpege en velgørenhedsorganisation som eneste skønsmæssig begunstiget ved åbning af en konto og efterfølgende erstatte velgørenhedsorganisationen med de tilsigtede skønsmæssige begunstigede uden at informere den finansielle institution.
• Trustees kan omstrukturere ved at skifte fra en trust til et selskab som et investeringsselskab for at undgå rapportering af de skønsmæssige begunstigede af trusten som kontrollerende personer:dette kan falde inden for rækkevidden af ​​kategori D-mærket for DAC6 eller MDR .
• Trustees kan også opfylde et af kategori D (og MDR) kendetegn, når de sædvanligvis handler efter instrukser fra en anden person, selvom denne person ikke er anerkendt som en tillidsmand eller beskytter i henhold til tillidsakten (derved slører personens identitet) .
• I nogle tilfælde kan tillidskunder bede administratoren om at betale regninger på vegne af klienten eller om at kreditere beløbet til et forudbetalt debet- eller kreditkort. Når sådanne betalinger ikke behandles som en distribution og ikke rapporteres til CRS-formål, kan sådanne tjenester potentielt blive fanget af kategori D-mærkerne under DAC6 eller MDR-mærkerne.

Er tillidsmænd forpligtet til at rapportere?

Hvorvidt indberetningspligten for en RCBA påhviler administratoren, afhænger af, om administratoren har en EU-forbindelse (f.eks. bopæl i EU) og dennes involvering i ordningen. Om nogen af ​​kendetegnene er opfyldt vil desuden afhænge af typen af ​​rådgivning eller service.

Fremover vil udbydere af tillids- og virksomhedsadministrationstjenester skulle granske kendetegnene vedrørende den primære fordelstest og også dem, der vedrører automatisk udveksling af information og reelt ejerskab (de såkaldte "D"-mærker).

Der kan være tilfælde, hvor administratoren ikke er forpligtet til at indberette, for eksempel fordi den er hjemmehørende i en ikke-EU jurisdiktion, eller fordi dens viden ikke er tilstrækkelig til at fastslå, at hovedfordelen ved arrangementet er at opnå en skattefordel. I sådanne tilfælde kan rapportering stadig være påkrævet af andre involverede EU-formidlere eller af EU-kunden, der nyder godt af arrangementet.

Trustees bør også overveje anvendelsen af ​​OECD MDR og dens indvirkning på deres rapporteringsforpligtelser. Implementeringen af ​​MDR er allerede begyndt, og flere jurisdiktioner har gjort fremskridt. For eksempel har Guernsey og Jersey indledt konsultationer om implementeringen af ​​reglerne, og lovgivning forventes at blive offentliggjort inden den 31. december 2019; og Sydafrika har allerede offentliggjort et udkast til MDR-lov.

Hvad skal tillidsmænd gøre nu?

På grund af den høje kompleksitet, der er involveret i opsætningen af ​​tillidsstrukturer, mener vi, at trustees bør foretage en analyse fra sag til sag for hver af deres tillidsarrangementer.

Eksemplerne ovenfor illustrerer vigtigheden af ​​en konsekvensanalyse, der skal gøre det muligt for trustees at identificere fokusområder og strukturere deres DAC6/MDR-implementeringsprocedurer i overensstemmelse hermed. Trustees bør indføre processer og kontroller for at identificere RCBA'er. Når administratoren vurderer, at en RCBA ikke er rapporteringspligtig, til revisionsformål, bør den ikke desto mindre dokumentere arrangementets ikke-rapporterbare status med begrundelse for denne vurdering.

På trods af, at Schweiz på nuværende tidspunkt ikke har offentliggjort nogen offentliggørelsesregler for mellemmænd, bør schweiziske tjenesteudbydere være opmærksomme på DAC6/MDR-implikationerne for deres kunder. Hvis en schweizisk trustee leverer en ydelse til en EU-skatteyder, og ydelsen kvalificeres som en RCBA, vil en indberetningspligt påhvile EU-skatteyderen. I dette tilfælde bør schweiziske trustees overveje, om de har en tillidspligt til at informere deres EU-klienter om DAC6, og om/hvordan de har tilladelse til eller har til hensigt at bistå klienter med at opfylde deres forpligtelser i henhold til DAC6.

Af:Olga-Vasiliki Plousiou, Manager Financial Services Tax; Atila Demiraj, Seniorkonsulent Finansielle Services Skat.